法律法规,学法守法

微信
手机版
豪仕法规

本律师成功代理一起债权人代位权纠纷案,经过开庭审理,本案最终以原告撤诉结案。现将代理词予以发布。

作者 :玉芳 2023-12-20 10:00:22 围观 : 评论

代 理 词
尊敬的审判长、审判员:
北京德恒(太原)律师事务所依法接受本案被告太原XX有限公司(以下统称被告)的委托,指派李广成律师担任其与本案原告山西XX科技发展有限公司(以下统称原告)、第三人山西XX医疗科技有限公司(以下统称第三人)债权人代位权纠纷一案的委托代理人。经认真了解案情,详细查阅案卷材料并参与本案庭审活动,代理人现根据本案事实并结合我国现行相关法律法规,发表以下代理意见:
代理人认为,本案中,原告诉请的款项不属于第三人对被告的到期债权,而且债权的数额尚不确定,本案不符合债权人行使代位权的法定条件,原告的诉请缺乏事实法律依据,应当予以驳回。具体理由如下:
一、原告诉请的款项尚未到期,不属于第三人对被告的到期债权。
(一)第三人尚未履行《销售合同》约定的部分合同项目,工程尚未完工,项目余款尚未到期。
1、根据《销售合同》的约定,第三人应当向被告提供三年的软硬件质量保证和维护服务,还应当对被告相关人员进行免费培训,但第三人却反复拖延,拒不履行提供上述培训和三年软硬件维保服务的义务,导致合同项目至2015年12月前未能竣工和结算。
2、《销售合同》约定的工程项目虽然在形式上出具了结算审核报告书,但实际上并未完工。
如前所述,由于第三人拒不履行提供项目培训和三年软硬件维保服务的义务,导致项目迟迟未能竣工和结算。经被告反复催促,在第三人作出继续提供设备以及同意被告向第三方自行采购培训和软硬件维保服务,相关费用从结算款中扣除的承诺后,被告在工程尚未完工的情况下对工程进行了审核结算。可见,虽然项目在形式上出具了结算审核报告书,但合同约定的培训和三年软硬件维保服务尚未进行,即合同项目实际上并未完工。
(二)太原市万柏林区人民法院也未将原告诉请的款项认定为第三人对被告的到期债权。
在原告诉第三人合同纠纷一案的执行程序中,太原市万柏林区人民法院早在2015年10月就已向被告下达了协助执行通知书,后又于2018年4月向被告下达了协助执行通知书,被告提出工程尚未完工且工程余款无法确定的书面异议后,该院同意被告的意见,至今并未对被告采取任何强制执行措施。这足以证明该院在经过相关调查核实后,并未将原告诉请的款项认定为第三人对被告的到期债权。
二、被告与第三人就《销售合同》的履行及相关权利义务尚存在争议,第三人对被告的债权的数额尚不确定。
1、由于第三人拒不全面履行《销售合同》约定的义务,在被告反复催促后,其同意被告自行采购项目培训及三年的软硬件维保服务,并同意自行采购的费用从合同尾款中予以扣除。
2、被告向第三人超额支付了2319660.75元,第三人应当将被告超付的该笔款项退还给被告。
根据《销售合同》的约定,第三人应向被告提供项目培训和三年的软硬件维保服务,但其却拒不提供上述服务,导致被告必须支出项目培训费326000元,必须支出项目维保服务费4935000元,被告必须支出的费用合计为5261000元,该笔费用应当从工程结算金额中予以扣除。因此,被告与第三人之间的结算金额在扣减后应当为10017560.25元(15278560.25-5261000),但截至2015年10月20日,被告已向第三人支付了12337221元,对于超额支付的2319660.75元(12337221-10017560.25),第三人应当退还给被告。
3、被告已将第三人起诉至太原市杏花岭区人民法院,其中的一项诉请就是要求第三人退还被告超付的2319660.75元并赔偿损失,太原市杏花岭区人民法已受理立案。在该案依法审结之前,第三人对被告的债权的数额尚不确定。
综上所述,代理人认为,原告诉请的款项尚未到期,不属于第三人对被告的到期债权,而且,被告与第三人就《销售合同》的履行及相关权利义务尚存在争议,第三人对被告的债权的数额尚不确定,本案不符合债权人行使代位权的法定条件,原告的诉请缺乏事实和法律依据。请人民法院查明案情,s依法驳回原告的诉讼请求,以维护被告的合法权益和国家法律的正确实施。
以上代理意见,供人民法院参考并采纳。
代理人: 李广成律师

相关文章

  • 玩传奇充值几万可以退吗?传奇充值被骗怎么投诉?
    玩传奇充值几万可以退吗?传奇充值被骗怎么投诉?

    在21世纪初有一款游戏非常的火爆,各个网吧里大部分的男生都在玩的那款游戏就是传奇,8090后应该非常熟悉,不过之后感觉这个游戏慢慢消失在了大众的视线里。但是最近这两年传奇的广告随处可见,不管是在电梯里还是在街头的广告摊位上,都能看到。 如果有真实玩家成功变成榜一,那么游戏公司则会派内部账号修改数据后把真实玩家顶下去,这样一来就能不停地刺激玩家充值更多。传奇顶榜、打金被骗产生纠纷案例解析:案例一...

    2023-12-20 10:00:24
  • 本律师成功代理一起债权人代位权纠纷案,经过开庭审理,本案最终以原告撤诉结案。现将代理词予以发布。
    本律师成功代理一起债权人代位权纠纷案,经过开庭审理,本案最终以原告撤诉结案。现将代理词予以发布。

    本律师成功代理一起债权人代位权纠纷案,经过开庭审理,本案最终以原告撤诉结案。现将代理词予以发布。发布日期:2023-06-21 作者:李广成律师 代 理 词尊敬的审判长、审判员:北京德恒(太原)律师事务所依法接受本案被告太原XX有限公司(以下统称被告)的委托,指派李广成律师担任其与本案原告山西XX科技发展有限公司(以下统称原告)、第三人山西XX医疗科技有限公司(以下统称第三人)债权人代位权纠纷一...

    2023-12-20 10:00:22
  • 本律师成功代理一起医疗损害责任纠纷案件(二审),现将代理词予以发布
    本律师成功代理一起医疗损害责任纠纷案件(二审),现将代理词予以发布

    代 理 词尊敬的审判长、审判员:北京德恒(太原)律师事务所依法接受本案上诉人山西XXX医院(以下统称XX医院)的委托,指派李广成律师担任其与本案上诉人郭XX医疗损害责任纠纷一案的委托代理人。经认真了解案情和参与本案庭审活动,代理人根据本案事实并结合我国现行相关法律法规,现发表以下代理意见:代理人认为,本案现有证据不能证明郭XX曾在XX医院进行过XXX治疗,郭XX所谓XX医院给其进行XXX治疗导致其...

    2023-12-20 10:00:20
  • 偷盗刑事拘留一般多少天会提请批捕
    偷盗刑事拘留一般多少天会提请批捕

    一、偷盗刑事拘留一般多少天会提请批捕? 刑事拘留后一般三日以内会提请批捕,提请批捕的时间最长不超过三十天。 《公安机关办理刑事案件程序规定》 第一百二十九条 对被拘留的犯罪嫌疑人,经过审查认为需要逮捕的,应当在拘留后的三日以内,提请人民检察院审查批准。在特殊情况下,经县级以上公安机关负责人批准,提请审查批准逮捕的时间可以延长一日至四日。 对流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子,经县级以上公...

    2023-12-20 09:50:26
  • 组织播放淫秽音像,组织或者进行淫秽表演,参与聚众淫乱活动的行为及处罚
    组织播放淫秽音像,组织或者进行淫秽表演,参与聚众淫乱活动的行为及处罚

    治安管理处罚法全文释义,第六十九条【组织播放淫秽音像,组织或者进行淫秽表演,参与聚众淫乱活动的行为及处罚】 有下列行为之一的,处十日以上十五日以下拘留,并处五百元以上一千元以下罚款: (一)组织播放淫秽音像的; (二)组织或者进行淫秽表演的; (三)参与聚众淫乱活动的。 明知他人从事前款活动,为其提供条件的,依照前款的规定处罚。 【条文释义】 1、组织播放淫秽音像行为的认定及处罚 本行为是新增加...

    2023-12-20 09:50:15
  • 2023年车辆购置税减免政策是什么 车购税2023减免新政策
    2023年车辆购置税减免政策是什么 车购税2023减免新政策

    新 政 速 递对购置日期在2023年6月1日至2023年12月31日期间内且单车价格(不含增值税)不超过30万元的2.0升及以下排量乘用车,减半征收车辆购置税。一、优惠内容减半征收车辆购置税。车辆购置税的税率是10%,车辆购置税的应纳税额按照应税车辆的计税价格乘以税率计算,纳税人购买自用应税车辆的计税价格,为纳税人实际支付给销售者的全部价款,不包括增值税税款。享受本次税收红利的汽车,按10%税率...

    2023-12-20 09:50:06
  • 监察机关上下级领导关系的规定
    监察机关上下级领导关系的规定

    监察委员会工作职责_监察机关上下级领导关系的规定 监察法第十条 国家监察委员会领导地方各级监察委员会的工作,上级监察委员会领导下级监察委员会的工作。 本条是关于监察机关上下级领导关系的规定。 规定本条的主要目的是明确监察机关系统内上下级之间的领导体制,用法律形式把这种国家监察体制的组织创新固定下来。 党章规定,党的地方各级纪律检查委员会和基层纪律检查委员会在同级党的委员会和上级纪律检查委员会...

    2023-12-20 09:49:58
  • 著作权属于支配权吗
    著作权属于支配权吗

    一、著作权著作权过去称为版权。版权最初的涵义是版和权,也就是复制权。此乃因过去印刷术的不普及,当时社会认为附随于著作物最重要之权利莫过于将之印刷出版之权,故有此称呼。不过随着时代演进及科技的进步,著作的种类逐渐增加。世界上第一部版权法英国《安娜法令》开始保护作者的权利,而不仅仅是出版者的权利。1791年,法国颁布了《表演权法》,开始重视保护作者的表演权利。1793年又颁布了《作者权法》,作者的精...

    2023-12-20 09:49:49
  • 高新企业认定流程是怎么样的?
    高新企业认定流程是怎么样的?

    一、高新企业认定流程是怎么样的? 建设创新型国家的要求,而高新技术企业是创新型国家建设中最重要的创新元素,国家对高新技术企业制定了大量的扶持政策。为了使这些政策真正落实到高新技术上,国家要对高新技术企业进行认定,具体来说: (一)引导企业发展方向 (二)促进税收优惠政策的落实 (三)促进企业技术研发费加计扣除政策的落实 (四)引导企业形成核心竞争力 (五)引导企业规范内部管理 二、为什么要认定-...

    2023-12-20 09:49:35
  • 驾驶机动车违章了怎么办?日照民事诉讼律师为您解读
    驾驶机动车违章了怎么办?日照民事诉讼律师为您解读

    一、驾驶机动车违章了怎么办1、准备材料,如果只是被电子眼拍照,只拿行驶证就可以;如果是超速违章,要准备行驶证、驾驶证及各自的复印件一份;如果是挨贴条了,要拿着出发决定书和行驶证;2、去车管所,准备好材料后,去车管所查一下是不是真的违章了,看看照片,然后填写确认书;3、交罚款,拿着确认书去车管所制定的银行去交罚款,去指定银行的任意一家分行都可以。一般在自动取款机就可以办理;4、法律依据:《道路交通...

    2023-12-20 09:49:22