权利担保、物的担保的区分
【担保合同知识】权利担保、物的担保的区分
传统抵押与质押制度的分野是基于所有权客体的不同而形成的。也就是说，抵押和质押的区分受制于物权客体“物”的区分。基于传统民法中不动产和动产公示方式的不同，动产和不动产担保分别获得了质押和抵押的形式。抵押权是不移转财产占有的担保物权，而动产质押需要转移占有，亦即是否须移转占有为质权与抵押权的根本区别。但为何“是否转移占有”这一特征在确定担保形式中起到如此重要的作用其原因在于，物的担保制度的设立是为了使债权人在债务人不履行债务时，能顺利有效地获得物的所有权的控制，不然物的担保就无法起到担保作用。由于不动产通过登记公示方式已使债权人未来对于抵押物的所有权有了切实可行的控制途径，因而无须再转移占有。而动产由于很难适用登记方式，因而只有通过转移占有才能使这一控制获得保障。从而在传统物权法里，这两种公示方式决定着物的所有权的控制和获取，并在动产和不动产的占有和流通制度中获得了重大的建构意义。但必须明确的是，占有和登记着眼点虽在“物”本身，但其目的却在所有权上，是为所有权未来的转移和控制而设定的。如果不关涉到所有权的命运，“是否转移占有”这一特征便没如此重要的地位。但仅仅以所有权以外的权利设定的担保和流通，如知识产权，由于不涉及到物，因而抵押和质押的区分对知识产权的区分便没如此重要。又如，渔业权仅仅表现为一项利用权，不涉及不动产所有权及物的最终命运，因而在该权利设定的担保关系中，关心的只是这项权利是否未来能够控制，而不关心物本身的移转问题。其实不动产用益物权也只是一项权利，跟渔业权等权利的担保没本质区别。由此可见，基于物的归属关注而形成的抵押和质押制度实际上是适用于“有体物”和“所有权”这一语境的制度划分。
由于基于“是否转移占有”这一划分标准而形成的抵押和质押制度是在物的世界里形成的，其权利基础是所有权，那么当以所有权以外的权利设定担保时，通常只能纳入“权利担保”，而与“物的担保”有所区别。从分析法学的角度看，实际上“物的担保”与“权利担保”并没有本质区别，因为毫无例外，一切担保都是以某种权利作为担保对象的，如动产质押的担保对象也是权利，只不过是动产所有权而已。正是由于传统民法对于物是如此关注，而忽视了权利运行这一逻辑事实，因而当然地将基于“所有权”和“有体物”语境内的抵押和质押区分模式扩展于其他抽象权利的担保上，从而导致了理论上的迷惑。
基于以上分析，基于“是否转移物的占有”形成的抵押和质押制度，主要在以约束所有权为特征的物的担保中起核心作用，从而对于“物的所有权”以外的权利而言，主要具有的是制度借鉴意义，而不可能构成绝对的制度界限。简言之，只要运用一定的公示方法，能够使某项权利能够在债务人履行债务时，债权人能够有效地行使担保权，那么这种制度设计就是有效的，而这种制度设计不一定具有典型的质押或抵押特征，在许多情况下两者兼而有之。比如，在以汇票、本票、支票出质时，债务人不仅需要将票据交与债权人，还需在票据上背书记载“质押”字样，方可对抗善意第三人。从中可以看出，这种担保既有动产质押的特点，又有抵押的特点。同样，存单、股票等的质押也有上述特点。
当然，由于有些权利的质押不需要书面的公示，只转移权利凭证就可成立质押，使得这种担保与传统的动产质押有共通之处，因而只宜借鉴动产质押制度来规制。典型的如无记名证券就完全适用动产质押的基本规则，此时证券的转移与动产的转移一样，都直接能产生权利转移的后果。而另一方面，有些不动产权利，如土地使用权，由于不涉及不动产的交付，仅通过登记就能有效地设立抵押关系，因而土地使用权的担保自当应借鉴抵押制度来设定担保。因此可见，所有权以外权利的担保，是采用“权利抵押”还是采用“权利质押”，在传统民法里主要是依据债务人所提供担保的权利的形态而定。
但如果一项权利完全脱离物权范畴，而债务人以之作为债的担保时，是运用“权利抵押”还是“权利质押”，这种选择没有太大意义。如就知识产权而言，如果将其认定为抵押，那么在知识产权抵押合同成立以后，当事人须向知识产权管理部门办理抵押登记，抵押权方可成立生效;如果将其认定为质押，那么在质押合同成立以后，当事人也须向知识产权管理部门办理出质登记，质押也依法成立生效。甚至上述两种方法中，抵押权和质押权的实现也没有多大差别。因此，当一项权利不表现为不动产与动产物权时，抵押和质押的界限没有实质意义。而当一项权利表现与不动产直接相关时，可以套用抵押规则，但采用权利质押方式，也可类似知识产权质押那样得到规制，只不过此时用抵押来描述更直观、更简便。
相关文章
-
权利担保、物的担保的区分
导读：【担保合同知识】权利担保、物的担保的区分 传统抵押与质押制度的分野是基于所有权客体的不同而形成的。也就是说，抵押和质押的区分受制于物权客体“物”的区分。基于传统民法中不动产和动产公示方式的不同，动产和不 【担保合同知识】权利担保、物的担保的区分 传统抵押与质押制度的分野是基于所有权客体的不同而形成的。也就是说，抵押和质押的区分受制于物权客体“物”的区分。基于传统民法中不动产和动产公示方式...
2023-03-26 08:16:10 权利动产所有权婚姻家庭 -
一处房产两次赠与效力如何认
导读： 【房屋赠与合同的效力】一处房产两次赠与效力如何认定 被告李永龙、原告李宝平系父女，被告李永龙、李宝丰系父子。被告李永龙与其妻原有坐落于北京市通州区粮食市57号院内北房4间、东房3间、西房1间。期间，承租人王 【房屋赠与合同的效力】一处房产两次赠与效力如何认定 被告李永龙、原告李宝平系父女，被告李永龙、李宝丰系父子。被告李永龙与其妻原有坐落于北京市通州区粮食市57号院内北房4间、东房3间、...
2023-03-26 08:16:09 被告原告院内婚姻家庭 -
欧洲一体化进程中遇到了哪些挑战，如今发展如何
文|探古论今人编辑|探古论今人前言近年来，随着全球化的深入发展，国家之间的交流和合作日益频繁，各个领域的合作和交流也愈加紧密。欧洲作为一个重要的地区，一直处于全球合作和交流的前沿。欧洲各国之间的合作和交流是欧洲一体化进程的关键，欧洲一体化已经成为了欧洲发展的重要趋势。欧洲一体化的历程始于20世纪初期，而随着欧洲经济共同体（EEC）的成立，欧洲一体化进程进入了一个新的阶段。欧洲一体化不仅推动了欧洲...
2023-03-26 07:51:09 欧洲欧洲经济共同体经济 -
建设工程承包合同纠纷解决中的
导读： 【建设工程承包合同】建设工程承包合同纠纷解决中的陷阱与防范 陷阱①：因建设工程合同发生纠纷后，当事人往往怠于行使权利，不知道选择什么样的方式来解决争议，导致诉讼时效已过，或在处理纠纷时即费时又费力。 防 【建设工程承包合同】建设工程承包合同纠纷解决中的陷阱与防范 陷阱①：因建设工程合同发生纠纷后，当事人往往怠于行使权利，不知道选择什么样的方式来解决争议，导致诉讼时效已过，或在处理纠纷时即...
2023-03-26 07:16:11 合同建设工程纠纷婚姻家庭 -
国务院关于制止买卖、租赁土地的通知
导读： 【买卖租赁】国务院关于制止买卖、租赁土地的通知 【法规分类号】112401198304 【标题】国务院关于制止买卖、租赁土地的通知 【时效性】有效 【颁布单位】国务院 【颁布日期】1983/11/19 【实施日期】1983/11/19 【失 【买卖租赁】国务院关于制止买卖、租赁土地的通知 【法规分类号】112401198304 【标题】国务院关于制止买卖、租赁土地的通知 【时效性】有效...
2023-03-26 07:16:09 土地买卖有的婚姻家庭 -
仓储合同的主要条款有哪些
导读：【仓储合同】仓储合同的主要条款有哪些 仓储合同的主要条款，是存货人与保管人双方协商一致而订立的，规定双方所享有的主要权利和承担的主要义务的条款，是合同的内容，仓储合同的主要条款是检验合同的合法性、有效性 【仓储合同】仓储合同的主要条款有哪些 仓储合同的主要条款，是存货人与保管人双方协商一致而订立的，规定双方所享有的主要权利和承担的主要义务的条款，是合同的内容，仓储合同的主要条款是检验合同...
2023-03-26 07:16:07 合同货物条款婚姻家庭 -
关于房屋买卖的程序与合同生效的时间的
导读：【转让合同】关于房屋买卖的程序与合同生效的时间的问题 一、条件： 1、 主体资格符合法律要求，自然人须具备民事权利能力和完全民事行为能力。 2、 客体合法。一般情况下，共有房屋未经其他共有人的书面同意的，或者 【转让合同】关于房屋买卖的程序与合同生效的时间的问题 一、条件： 1、 主体资格符合法律要求，自然人须具备民事权利能力和完全民事行为能力。 2、 客体合法。一般情况下，共有房屋未经...
2023-03-26 07:16:05 房屋合同权属婚姻家庭 -
涉外技术转让合同第四章支付和支付条件
导读：【技术知识】涉外技术转让合同第四章支付和支付条件 4.1 本合同项下的一切费用，甲方和乙方均以美元支付。甲方支付给乙方的款项应通过__中国银行和_国___银行办理。如果乙方和甲方偿还金额，则此款项应通过_国___银行 【技术知识】涉外技术转让合同第四章支付和支付条件 4.1 本合同项下的一切费用，甲方和乙方均以美元支付。甲方支付给乙方的款项应通过__中国银行和_国___银行办理。如果乙方...
2023-03-26 07:16:03 甲方副本合同婚姻家庭 -
委托合同书的格式与样本
导读： 【委托合同】委托合同书的格式与样本 合同编号：________ 委托人：________签订地点：________ 受托人：________签订时间：__年__月__日 第一条 委托人委托受托人处理______________事务。 第二条 受托人处理委托事 【委托合同】委托合同书的格式与样本 合同编号：________ 委托人：________签订地点：________ 受托人：__...
2023-03-26 06:16:11 委托人受托人合同婚姻家庭 -
公路建设承包合同的当事人的义
导读： 【公路建设施工合同】公路建设承包合同的当事人的义务 1、公路建设承包合同发包方的义务 ⑴办理正式工程和临时设施范围内的土地征用、租用，申请施工许可证和占道、爆破以及其他的许可证。 对承包方开工所需的永久占 【公路建设施工合同】公路建设承包合同的当事人的义务 1、公路建设承包合同发包方的义务 ⑴办理正式工程和临时设施范围内的土地征用、租用，申请施工许可证和占道、爆破以及其他的许可证。 对承...
2023-03-26 06:16:09 承包方公路建设发包方婚姻家庭
