股票质押到底是质押还是抵押
【质押】股票质押到底是质押还是抵押
质押就是债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法就该动产卖得价金优先受偿。
学者认为，抵押权和质权的区分标准，各国不一，但基本上是以客体为动产或不动产或者移转占有或不移转占有来区分的。 [6]那么以担保的标的物是动产和不动产来区分抵押和质押为第一种方法。但是以我国《担保法》为例，实际上不仅不动产可以抵押，动产也可以抵押。因此这种区分方法应当已经被淘汰。
区分抵押与质押的另外一个标准是担保的标的物是否转移占有。抵押制度的产生是因为权利人不想放弃物的所有权(包括占有、使用、收益等诸项权利)、但确实又有融通资金的需要，便放弃其处分之权利，将物抵押给他人。如果届期无法清偿债务，自然可以将物拍卖、变卖等，以其价值清偿债务。因此在抵押期间，抵押人自然不能处分该物，否则抵押对于债的清偿的意义就全部丧失。但是有可能产生的问题就是抵押人私自处分抵押物，从而产生第三人与抵押权人利益之冲突。于是，登记制度恰恰可以起到公示的作用，既避免了抵押人私自处分该物，亦使第三人能够预先知道权利是否有瑕疵，从而不予购买。从而保护了抵押权人的利益。而对于动产来说，则可以通过转移占有来实现公示，从而避免他人取得。所以以是否转移占有来区分抵押权和质权应当是合适的。从《担保法》的定义我们也可以看出，第33条规定，所谓抵押是指债务人或者第三人不转移对本法第34条所列财产的占有，将该产出作为债权的担保。而第63条指明，本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。可见立法所肯定的也是是否移转占有来辨明两者的区别。
是否转移占有和公示方法成为区分抵押权和质权的重要标志。但是随着时代的发展，质押也出现了不转移占有的情况，例如我们所论及的股票质押，其公示的方法也就成为了登记而不是转移占有。
笔者以为股权质押实质上就是股票抵押。因为对于股票质押，既然是一种权利，那么转移占有就只能通过一些物化的手段。但是如今实物的股票已经不复存在，因此就没有物化的权利凭证可供转移。只能通过登记来进行公示。从是否转移占有和公示的方法来看股票质押实质上就是抵押。
孳息的占有是抵押与质押的另外一个不同之处。股票的孳息就是红利，送息等。但是其也不能直接象动产质押一样由质权人直接收取，而是作为质押物的一部分起到担保作用。因为毕竟没有什么权利的凭证直接在质权人的手上，所以其也无法直接将红利等占有。
那么是否就应当把股票质押改为抵押呢倒也不必，因为在《担保法》中权利的质押都规定同一章中，比较系统。法律制度的意义在于其是否有实用之价值，而不是在于名称。我们恐怕紧要的是去完善股票质押的制度，而不是简简单单的一个名称。
二、有限责任公司的股权质押
(一)有限责任公司的股权质押的内容
有限责任公司股权质押是否可以为质押标的，虽有争议[7] ，但毕竟为实务当中的做法所验证。这也说明了一个问题，就是一项民事行为是否可行，归根结底应由实践是否需要而决定，而不是法学家抽象的讨论而决定。因为股权质押究竟是否可以作为质押的标的，笔者以为，要看质权人认为有限责任公司的股权是否有价值，否则，即便法学家认为可以作为质押的标的。但于实务中却全无价值，也是没有意义的。笔者在此处想探讨的不是有限责任公司的股权是否可以为质押的标的，而是股权质押的内容到底是什么。
一般观点认为，以股权为质权标的时，质权的效力并不及于股东的全部权利，而只及于其中的财产权利。换言之，股权出质后，质权人只能行使其中的受益权等财产权利，公司重大决策和选择管理者等非财产权利则仍由出质股东行使。[8]
笔者以为，判断股权质押的标的，要从事实上来判断。首先，当股权出质的时候，出质的究竟是什么权利呢无论出质的是财产权利还是全部权利，权利都不可能向实体物那样转移占有，只能是通过转移凭证或者是登记的做法来满足。因此究竟转移了什么，我们从设质的活动中无法辨明，但可以从质权执行进行考察。
其次，当债务清偿期届满，但是设质人无力清偿债务，就涉及到质权执行的问题。《担保法》对于权利质押的执行没有规定，但允许比照动产质押的一般规定。对于动产质押的执行问题，《担保法》第71条规定，债务履行期届满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物。因此权利质押的质权人也可以与出质人协议转让质押的权利，或者拍卖、变卖质押的权利。
无论协议转让质押的股权还是拍卖、变卖质押的股权都会发生同样的结果，就是受让人成为公司的股东。否则受让人如果取得的是所谓的财产权利，但是既没有决策权，也没有选择管理者的权利，而这些权利却由一个与公司财产都没有任何关系的当事人来享有，这不是非常荒谬的吗因此这也就反证出从一开始设质的就是全部的权利，而不是仅仅为财产权利。因为一项待转让的权利如果开始就是不完全的，但是经过转让却变成了完全的，这是不可能的。有作者亦指出，作为质权标的的股权，决不可强行分割而只能承认一部分是质权的标的，而无端剔除另一部分。[9]
再次，当公司的股东会作出决议同意出质股份时，实际上就已经蕴含了允许届时可能出现的股份转让，其中包括了对于公司人合性的考虑。我国《担保法》规定：以有限责任公司的股份出质的，适用于公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。而《公司法》关于股份转让的规定是，有限责任公司股东间可以相互转让其全部出资和部分出资;股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意。
比照《公司法》的规定，股份设质也应当分为两种情况，其一质权人为公司的其它股东，此时以公司的股份设质无须经过他人同意。其二，当以公司股份向公司股东以外的人设质的，则应当需要全体股东过半数同意。因为如果届期债务人无法清偿债务，质权人就可能行使质权，从而成为公司的股东。鉴于有限责任公司一定的人合性，需要经过全体股东过半数同意。而公司股东的过半数同意，就意味着实际上公司股份的设质是不与公司的人合性冲突。
最后，从观念上来分析，笔者以为，传统的观念以为公司的股份的设质仅仅包括财产性的权利，这是将权利孤立地进行分割。实际上在市场经济中的交易主体是不可能如同法学家一般将权利分割成诸多部分，并且进行考虑。另外，假如真是只能转让财产性的权利，那么这种设想必然会在质权执行时产生纠纷，从而与民法定分止争的社会功能相冲突。所以笔者认为有限责任公司股份质押的标的应该包括全部的股东权利。
(二)有限责任公司股份质押的设定
从《担保法》第78条规定来看，质押合同从股份出质记载于股东名册之日起生效。那么仅从《担保法》可见股份质押的设立与登记无关。但是问题在于，这种做法能够有效地保护质权人的利益吗
担保制度的一项核心原则是公示，只有通过一定的方式达到公示的效果，才能够定分止争。抵押采用了登记的方式，质押采用了占有的方式分别实现了公示，并排除设质人的私自处分。
《担保法》对于有限责任公司股权质押的设计是把股份出质记载于股东名册来实现公示，但是实务当中的情况是有不少有限责任公司没有向股东出具股东名册和出资证明书，即使有股东名册，也只加盖该公司的公章而已，难以达到公示的作用和抵制公司私自处分股权的作用。
因此，恐怕应当以登记来保障质权人的利益。《担保法》没有规定有限责任公司股权的设质要登记。而1994年国务院发布的《公司登记管理条例》第31条规定也只是规定：有限责任公司变更股东的，应当自股东发生变动之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的法人资格证明或者自然人的身份证明。
因此现有法律和行政法规都不对股权设质作出登记的规定，笔者以为这恰恰是法律对于有限责任公司股份质押制度设计的缺失。因为其并不能有效的实现股权质押的公示效果。仅仅依靠权利凭证――股东出资证明的转让是不够的，由公司本身在股东名册上记载也无法有效地实现公示效果。因此建议法律规定有限责任公司的股权设立应当进行登记。自然对于到底采取登记对抗还是登记生效，尚容商榷。笔者个人赞同登记对抗，以督促质权人关心自己的权益。
相关文章
-
-
股票质押到底是质押还是抵押
导读： 【质押】股票质押到底是质押还是抵押 质押就是债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法就该动产卖得价金优先受偿。 学者认为，抵押权和质权的区分标准 【质押】股票质押到底是质押还是抵押 质押就是债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法就该动产卖得价金优先受偿。 学者认为，抵押权...
2022-12-02 10:16:09 权利股东股权婚姻家庭 -
-
-
如何更好把握最高额抵押担保合同?
导读： 客户经理在办理具体业务过程中，一定要准确把握诸如合理确定决算期和最高债权余额、准确衔接前后最高额抵押担保合同等问题，才能确保银行债权的安全。 一、合理确定最高额抵押的合同决算期和最高债权余额。 最高额抵 客户经理在办理具体业务过程中，一定要准确把握诸如合理确定决算期和最高债权余额、准确衔接前后最高额抵押担保合同等问题，才能确保银行债权的安全。 一、合理确定最高额抵押的合同决算期和最高债权...
2022-12-02 09:16:09 高额合同决算婚姻家庭 -
北京房产个人赠与行为将受严控
导读： 北京市地税局转发了“国家税务总局关于加强房地产交易个人无偿赠与不动产税收管理的通知”，通知的主要内容是，个人向他人无偿赠与不动产，纳税人在办理营业税免税的申请手续时，应区分不同情况向税务机关提交证明材 北京市地税局转发了“国家税务总局关于加强房地产交易个人无偿赠与不动产税收管理的通知”，通知的主要内容是，个人向他人无偿赠与不动产，纳税人在办理营业税免税的申请手续时，应区分不同情况向税务机...
2022-12-02 09:16:07 不动产纳税人通知婚姻家庭 -
房产抵押担保协议(样本)
导读： 抵押权人：xxxxx有限公司(以下简称甲方) 抵 押 人：xxxxx大厦(以下简称乙方) xxx年xxx月xxx日，xxxxx有限公司与xxxxxx实业有限总公司签订协议书一份，规定浙江xxx有限公司将2万平方米xxx山庄用地退还给xxxxxx实业有限 抵押权人：xxxxx有限公司(以下简称甲方) 抵 押 人：xxxxx大厦(以下简称乙方) xxx年xxx月xxx日，xxxxx有限公司与...
2022-12-02 09:16:05 实业甲方总公司婚姻家庭 -
如果解除合同与违约金责任二者能否
导读： 【违约解除合同】如果解除合同与违约金责任二者能否并存 2007年10月26日，原、被告签订011号《散热器销售合同》，约定被告向原告销售散热器，用于通州梨园云景东路园景商业公建C段工地，合同约定喷塑柱翼型散热器680 【违约解除合同】如果解除合同与违约金责任二者能否并存 2007年10月26日，原、被告签订011号《散热器销售合同》，约定被告向原告销售散热器，用于通州梨园云景东路园景商业...
2022-12-02 09:16:03 被告违约金原告婚姻家庭 -
四川成都，一女子应聘行政助理后，老板开价20000元约饭
四川成都，一女子应聘行政助理时，与该公司的老板互加微信好友，可不曾想，面试完成后，老板却迟迟不说面试结果，反而多次言语骚扰女子，并甚至开价20000元约饭，到底怎么回事呢？今年8月份时，张女士到一家公司应聘时，被该公司的老板借故添加为微信好友，当时张女士还以为老板都加我微信了，这工作肯定有戏。可是互加微信好友后，老板从来不正面回答面试结果，反而是经常对张女士“嘘寒问暖”，比如说，要不要送你回家？“...
2022-12-02 09:00:00 四川成都老板女子 -
抵押人处分权受限与第三人善意
导读： 【抵押权的追及效力】抵押人处分权受限与第三人善意取得 在近代经济组织中，担保物权逐渐由强制手段过渡到以纯粹的担保价值为目的，即由以使用价值为目的过渡到以交换价值为目的 动产抵押、 动产让与担保及所有权保留 【抵押权的追及效力】抵押人处分权受限与第三人善意取得 在近代经济组织中，担保物权逐渐由强制手段过渡到以纯粹的担保价值为目的，即由以使用价值为目的过渡到以交换价值为目的 动产抵押、 动产...
2022-12-02 08:16:11 抵押权动产抵押物婚姻家庭
