关于保证人预先追偿权的行使
【担保人的追偿权】关于保证人预先追偿权的行使
保证人预先追偿权是指当人民法院受理了债务人的破产案件后，债权人不向人民法院申报债权时，债权的保证人为了减少自己的担保风险而参加破产分配，通过破产程序预先向债务人求偿以弥补代替债务人向债权人清偿所遭受的损失的权利。
保证人预先追偿权的行使，主要包括行使的主体、客体(标的)、时间、方式等内容。
保证人预先追偿的行使主体，应为保证人，并由其以自己的名义独立行使。这里的保证人，既包括一般保证的保证人，也包括连带责任保证的保证人。这是因为，在债权有保证人担保的情况下，如果债务人发生破产，而债权人又不向人民法院申报债权，主张破产分配的权利，那么按照保证合同，保证人肯定要承担保证责任，无论他承担的是连带保证责任还是一般保证责任。在这种情况下，如果法律不给其救济，保证人的利益就会受到很大的损害。因此，不管哪种形式的保证人，都可以成为预先追偿权的行使主体。
保证人预先追偿权的客体，应是保证责任的数额，不仅包括其担保的主债权数额，也包括其担保的主债权的附属权利，如利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当然，保证人参加破产分配，是将保证责任的数额作为一般债权向人民法院申报，至于其是否完全构成破产债权，除已经仲裁机构或人民法院依法确定的和诉讼未决的以外，仍须由第一次债权人会议调查。经临时接管人、债务人、债权人会议确认无异议的，由人民法院裁定后即为确定。也就是说，保证人预先追偿权的客体有时和破产债权范围并不一定完全一致，但一俟确定为破产债权的，保证人预先追偿权的数额就仅限于确定的数额。
保证人行使预先追偿权的时间。债权人不申报债权，或是基于不愿意申报，或是基于不可抗力的事由未能申报。但不管是哪种情况，都必须是在法定申报债权期限内未如期申报债权。在债权人未申报债权的情况下，保证人要想参加破产分配，其参加的时机如何确定，就显得非常重要。对于债权人在人民法院受理债务人破产案件后，向人民法院或保证人明确表明自己不参加破产分配的，那么保证人就完全可以在法定申报期限内申请参加破产分配。但是，在法定申报期限届满以前，债权人未明确表明不参加破产分配的，保证人就不能在法定申报期限内主动申请参加破产分配。
只要超过了法定申报期限，债权人未申报债权的，保证人可以在申报期限届满后至债权人会议通过破产分配方案以前补充申报。在这里，存在这样一个问题：在保证人补充申报以后，债权人以自己未如期申报债权是由于不可抗力的事由而向人民法院请求延展其债权申报期限，该如何处理笔者认为，在债权有保证人的情况下，债权人有权决定向主债务人追偿，还是向保证人追偿，在此情况下，还存在债权人因保证人无财产而不向保证人主张权利的情形。如果拒绝债权人补充申报债权，在某种情况下就可能违背了债权人的真实意思表示，在债权人不愿意向保证人追偿时，债权人的债权就不能得到及时有效的保证。因此，在查明债权人确实因不可抗力的事由未能如期申报债权的，应当接受债权人参加破产分配的申请。但是，另一方面，必须让保证人退出破产分配程序。
保证人行使预先追偿权的方式，只能是将保证责任的数额作为一般债权向人民法院申报，参加破产分配。保证人与债务人的其他债权人一样，同样应通过破产程序来实现自己的债权。保证人必须采用书面形式向人民法院申报债权，说明债权数额，并提交相应的证据。为债务人担保的情况，也需一并说明。保证人在破产程序中，享有与其他债权人相同的权利，与其他债权人一样，破产程序对其有约束力。
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