如何构建和完善我国的保证人抗辩权法律制度？
(一)充分认识和认真看待保证人抗辩权制度对保证制度的重要意义
债的保证与其他债的担保形式如抵押、质押、留置、定金等各自以不同的担保形式出现，保证属于人的担保，具有债权的效力，而物的担保，具有物权效力，是法律认可的排它的绝对权，两相比较，保证存在着债权人债权落空的风险，不如其他担保形式，但同时保证也有着自己鲜明的优越性，表现在：
(1)保证由第三人提供，使债权人的债务清偿主体及可清偿财产范围扩大;(2)保证成立的手续简便，取决于当事人的意思表示一致;而物的担保要求相应登记，否则不发生物权效力。显然，保证的使用，有利于主合同关系的迅速形成，有利于社会经济活动的加速;(3)保证建立在当事人合意基础上，不需要登记，几乎无成本;而其他担保形式如抵押、质押必须登记并交纳相应费用，设定担保的成本大。(4)保证为信用担保;不影响保证人对其财产的占有、使用、收益和处分;而物的担保中，质押物不能使用和收益，抵押的成立也使抵押物的使用受到限制，如不能作为融资工具、不能处分。显然，保证的采用，有利于社会资源的充分利用。(5)就个案来说，保证建立于人的信用基础上，不具有其他担保形式带来的物的支配权的法律效力，保障债权人债权实现的风险几率大;但就整个社会而言，社会的经济活动应当建立在信用经济、法制经济的基础上，因而保证制度的完善更有利于信用体系的建立;
鉴于上述保证成立的手续简便、成本低廉、对社会资源的充分利用和信用体系建立的鲜明优越性，源自罗马法就已初具雏形的保证制度[11]历经两千余年历史沧桑之漫长演进，不仅古老而且至今仍有着强大的生命力，“呈现出崭新的面貌，被称为民法中最为活跃的部门之一[12]”。使保证制度这种古老的债的担保方式至今仍保有强大生命力的关键，一定是因为这种制度的设立和架构上，能够平衡不同当事人利益之保护，能够谋取最大多数人之最大幸福。保证的目的旨在保护债权人利益，但保护债权人利益不能以损害其他当事人利益为代价，否则就是恶法和不可能具有生命力。保证人的抗辩权，就是在债的保证制度中，起到平衡不同民事主体利益作用。必须充分认识到，一个单一主体、单一内容的法律关系是不可能形成的，没有保证人抗辩权的存在，就没有保证制度的存在。无论是立法者还是司法审判人员，在其立法以及司法审判实践中，都必须站在维护保证制度的公义性、促进社会经济持续有序发展的高度看待保证人抗辩权。
(二)加快科学系统和全面且有联系的保证立法活动
保证人抗辩权是保证制度的一部分，而我国的保证制度因历史原因，虽经改革开放后二十多年努力，至今还存在众多问题，表现在：
(1)我国的担保法律制度建设严重滞后于我国经济发展的速度。《担保法》颁布前相关法律、司法解释规定的债的担保非常原则，未能形成完整的体系，且互相冲突。《担保法》颁布后，由于商品经济关系的复杂，且没有物权法作基础，司法审判实务操作中适用法律存在诸多困惑，法律不如司法解释的状况客观上虽然有利于实务操作，但理念上实在是中国式法制建设之耻。
(2)担保法律制度建设的架构极不合理，不论保证或者物的担保等，均笼统地以《担保法》来调整，显然不具有科学性，物的担保所产生的是物权效力，应当在物权法中予以调整，因此，从法律架构上来说，未来的《民法典》应当加快立法速度，应当通过《民法典》债权法编、物权法编的构建，使保证以及物的担保分属不同法律部门调整，进而使保证法律制度的建设进入专门化和系统化的过程。
(3)保证法律制度只能是针对债的担保的受债权法调整的一种制度，现有保证中的诸如“监督专款专用”、“注册资金”的保证等不能鱼目混珠，借口中国特色的结果，将会从法律基础上动摇我国的保证制度建设。
保证人抗辩权，作为制度，是保证法律制度的一个重要组成部分;作为权利，体现在保证合同签订、履行的各个环节。因此，作为与债权人权利相对应的保证人权利，应当在保证关系包括主合同关系的订立、变更、解除、履行等各个方面均得到对等体现。这些体现就涉及到本文所提出的各个不同的抗辩权均应在法律上得到体现和切实保障。
(三)必须牢牢树立权利义务对等的民法基本观念：
民法的核心是权利，但同时“没有无义务的权利、也没有无权利的义务[13]”，当事人的平等地位以及当事人权利义务对等是民法的基本观念，也是立法和司法审判实践中应当遵循的准则。在保证法律制度的建设以及保证合同纠纷的司法审判实践中，基于保证合同属于民事合同，就不能不正视保证人的各项权利包括抗辩权，而不能以任何借口无端剥夺。然而长期以来，囿于我国经济转轨时期国有成分居多的困苦现状、囿于对保证合同单务性的极端片面理解，保证人抗辩权长期被忽略，不能得到应有的重视。
如最高人民法院法[2002]144号“关于处理担保法生效前发生保证行为的保证期间问题的通知”，该通知以“正确审理担保法实施前的有关保证合同纠纷案件”的目的名义，规定“对于当事人在担保法生效前签订的保证合同中没有约定保证期限或者约定不明确的，如果债权人已经在法定诉讼时效期间内向主合同债务人主张了权利，使主债务没有超过诉讼时效期间，但未向保证人主张权利的，债权人可以自本通知发布之日起6个月(自2002年8月1日至2003年1月31日)内，向保证人主张权利。逾期不主张的，保证人不再承担责任”。这一通知事项，明显违反了《担保法》第二十五条、第二十六条有关保证期间的规定，明显与最高人民法院《解释》第三十二条有关“没有约定”以及“视为约定不明”的保证期间的解释矛盾，而且该通知本身只是一个“通知”形式，不属于“法释字”序列，本身就不应当具有司法解释的效力。然而该通知仍然被用于司法实践，其产生的真实原因是鉴于商业银行转轨中大量烂帐被资产管理公司接受但却已丧失诉讼时效的现状，故明列一个诉讼日期“自2002年8月1日至2003年1月31日”为特定社会主体提供法律上的“咸鱼翻生”机会。如此立法实质是以牺牲保证人保证期间抗辩权为代价，来沦为特定利益集团的工具，必然是劣法、恶法，是对保证法律制度的严重破坏。如此短见的、功利性的立法思路不予消灭，则无从谈起保证法律制度的建设和对保证人抗辩权的保护。
因此，笔者认为，构建和完善我国的保证人抗辩权制度，除了思想上充分认识保证人抗辩权制度对保证法律制度的重要意义，行动上加快立法和科学立法之外，还必须在观念上牢牢树立和强化在保证法律制度中落实“权利义务对等”这一基本民法原则的法律意识，而当前的重中之重就是使这一意识在立法和司法审判实践中的深入人心。一个没有对等性的法律是不能成为民事法律的，使保证法律制度不断完善和充分发挥对经济发展支持的良法作用，就必须充分考虑保证关系各方当事人的利益，而鉴于长期以来因为保证在履行给付中体现的单务性被错误和狭隘理解，已经扩大到了保证人在保证合同中没有任何权利的影响程度，强调保证人抗辩权、强调保证人权利保护有着当前极其需要的现实意义，并必将在长远意义上促进我国保证法律制度建设。
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