什么是挪用公款行为,该案是贪污还是挪用公款
作者：董
来源：中国法院网
内容：案例
张，某县建筑公司经理；
李，某县建筑公司副经理；
他是某县建筑公司的副经理；
2000年10月，某县建筑公司(国有公司)经理张召集李、何开会。会上，何提出，公司旧城改造项目前期拆迁工作已经结束，公司领导已经下了功夫。他建议给三位公司领导寄点钱。经张经理同意后，责成负责工程款支付的副经理李填写预付款形式的支付凭证，从公司财务获得工程款10万元，并决定在工程完工后的工程材料款中核销该笔款项。收到10万元后，张收到4万元，李、何各收到3万元；2001年春节前，张召集两位副经理李和何开会。李和何暗示春节快到了，并建议三位公司领导发点钱过年。张同意后，指示李采取同样的手段。以预付工程款的名义，从公司财务收到3.5万元，张收到1.5万元，李、何各收到1万元；2002年春节前，张、李、何继续采用同样的方式，董以预付款的名义从公司财务领取了3万元，三人各获1万元。截至2003年9月，李从未与公司财务结算过工程预付款，公司会计凭证显示：
借款：预付款16.5万元
贷款：银行存款：16.5万元
意见分歧
第一种意见是张、李、何共同贪污公款16.5万元。究其原因： (1)张、李、何符合贪污罪的主要特征。因为A县建筑公司是国有公司，张为建筑公司经理，李、何为建筑公司副经理。根据《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款规定，张、李、何均为国家工作人员，符合贪污罪的主要构成要件。 (2)主观上，张、李、何有共同占用公款16.5万元的意思表示。2000年10月，2001年春节前，2002年春节前，张、李、何在经理会议上相遇。经副经理提议，经理决定并指示副经理李从公司财务中垫付项目资金16.5万元私分，共同将公款据为己有。三人有共同实施腐败的意图，符合贪污罪的主观要件。(三)张、李、何侵害国家工作人员廉洁奉公、公共财产所有权的行为。根据《中华人民共和国刑法》第91条，A县国有建筑公司的财产为国有财产，属于公共财产；张、李、何都是国企领导，却利用职务之便，将公款非法据为己有。他们的行为侵犯了国家工作人员职责的完整性和公共财产的所有权，符合贪污罪的客观要件。 (4)客观上，张、李、何利用职务之便，采取虚假列明项目资金预付款的手段，骗取公司财务公款16.5万元。张、李、何三人将公款据为己有，其行为符合贪污罪的客观要求。
第二种意见认为，本案应当认定挪用公款罪。原因是：张三人以预付款的名义从公司财务中取出公款16.5万元，但这笔钱并未被公司财务中的工程材料官方发票冲抵，其贪污手段并未落实。因为直到事件发生，李一直没有与公司财务结清项目预付款，公司财务会计账户有预付款16.5万元的账户，即张、李、何从公司收到的公款并未消失。
我同意第一种观点。
(作者：重庆市垫江县人民检察院)
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